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問題的提出：

因北京發(fā)現(xiàn)4名本土新冠肺炎確診患者都曾有新發(fā)地批發(fā)市場的行蹤，且571名新發(fā)地從業(yè)人員中，有45名咽拭子呈陽性，新發(fā)地批發(fā)市場自2020年6月13日凌晨被全面封鎖。同日北京市豐臺區(qū)市場監(jiān)管局、豐臺區(qū)衛(wèi)生健康委員會發(fā)布公告：北京市出現(xiàn)新增本地新冠肺炎病例，其活動軌跡涉及新發(fā)地批發(fā)市場。經(jīng)檢測，在市場從業(yè)人員及環(huán)境中檢出新冠病毒核酸陽性。本著人民群眾生命安全和身體健康至上的原則，自6月13日3時起，新發(fā)地批發(fā)市場暫時休市，進行全面的衛(wèi)生整治和環(huán)境消殺。同時為保障市場供應(yīng)，在其他地點設(shè)置了蔬菜、水果交易專區(qū)，實行閉環(huán)式管理，請務(wù)必關(guān)注相關(guān)道路指引標(biāo)識。市場重啟時間將另行公告。

13日當(dāng)日新發(fā)地批發(fā)市場內(nèi)生鮮等貨物（包含存貨）均被統(tǒng)一處理，有關(guān)人員集中進行核酸檢測并隔離。至今為止，市場仍屬于休市狀態(tài)。作為首都“菜籃子”，市場休市對北京市及周邊地區(qū)生鮮供應(yīng)鏈產(chǎn)生了直接影響，整個產(chǎn)業(yè)鏈上下游均被波及。

視角：

本文的筆者，以新發(fā)地某生鮮配送企業(yè)為樣本進行調(diào)研研究，生鮮配送企業(yè)，其作為銜接上游商家農(nóng)戶和下游采購方的重要一環(huán)，市場關(guān)停影響到的不僅是當(dāng)下的運營，還有日后的發(fā)展。調(diào)研之企業(yè)，為新發(fā)地千家生鮮配送企業(yè)中上等規(guī)模之企業(yè)，本文以生鮮配送企業(yè)為切入角度，嘗試探討新發(fā)地市場因疫情閉市對該類企業(yè)帶來的法律問題。

新發(fā)地市場疫情的影響及法律問題評估——以生鮮配送企業(yè)角度

一、市場封閉造成的損失及法律責(zé)任分析

（一）商戶和生鮮配送企業(yè)的生態(tài)及交易方式

新發(fā)地批發(fā)市場作為首都的“菜籃子”，是北京交易規(guī)模最大的農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場，輻射全城。據(jù)其官網(wǎng)介紹，該市場市場現(xiàn)占地1680畝，管理人員1500名，固定攤位2000個左右、定點客戶4000多家。

筆者所訪談的生鮮配送企業(yè)，在新發(fā)地市場中屬于規(guī)模中上等，公司有30多名采購、配送人員，有30臺配送車輛，面對下游客戶有大小100多家，月營業(yè)收入為400-500萬元，其配送對象主要為學(xué)校和企事業(yè)單位，由于學(xué)校對于學(xué)生餐食材來源的質(zhì)量管控要求，該企業(yè)并配有檢測室、實驗室，每一批次產(chǎn)品都要檢測且出具檢疫證明。當(dāng)前的供應(yīng)體系中，全部產(chǎn)品可溯源。據(jù)了解，在生鮮配送這個領(lǐng)域內(nèi)，規(guī)模最大的配送企業(yè)可以達到月流水上千萬，其生鮮供應(yīng)能力可以說保障了眾多單位的需求。

筆者了解到，生鮮配送服務(wù)流程為，中午十二點前由下游客戶（主要為商超、企業(yè)學(xué)校食堂、機場火車站等采購方）通過專門的系統(tǒng)下單或者是發(fā)送訂單至生鮮配送企業(yè)，后者收到訂單后分配采購員至市場商戶處進行采購，部分為農(nóng)業(yè)基地直采，但是需要物流先送至新發(fā)地市場。采購結(jié)束后安排自有運輸車輛、人員送至客戶指定場所。生鮮配送企業(yè)與商戶之間為買賣關(guān)系，部分為長期合作伙伴，部分為當(dāng)日根據(jù)價格優(yōu)勢選擇的商戶。

（二）因疫情管控造成的直接損失及損失承擔(dān)分析

因新冠肺炎疫情，新發(fā)地市場于凌晨關(guān)閉，生鮮被統(tǒng)一處理，帶來的最直接損失就是當(dāng)日市場內(nèi)的生鮮價值，海鮮類、進口水果類的庫存也被一并處置，損失無疑是巨大的。其中，筆者調(diào)研的商戶，當(dāng)日損失在三十萬左右，在整個新發(fā)地市場中，僅處于中游。據(jù)悉，依靠冷庫存貨的大商家，休市日損失已超過千萬人民幣，可以說損失巨大。

生鮮等商品隨時節(jié)而變動，每日的采購品類和數(shù)目均不固定，就生鮮配送而言，向上游采購方式為當(dāng)日選品并下單，但結(jié)算方式為月結(jié)或是季度結(jié)算，極少數(shù)會當(dāng)日結(jié)算。市場關(guān)停當(dāng)日銷毀之產(chǎn)品，大多數(shù)均沒有與上游商戶結(jié)算。

《中華人民共和國合同法》第一百四十二條規(guī)定“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。”現(xiàn)生鮮等貨品因市場管制、強制隔離等滅失，就調(diào)研企業(yè)的產(chǎn)業(yè)鏈來講，已經(jīng)交付的由生鮮配送企業(yè)承擔(dān)，未交付及未出售的貨品損失由商戶自行承擔(dān)。

（三）產(chǎn)品銷毀行為的性質(zhì)

《中華人民共和國國家衛(wèi)生健康委員會公告》（2020年第1號），將新型冠狀病毒感染的肺炎納入傳染病防治法規(guī)定的乙類傳染病，但采取甲類傳染病的預(yù)防、控制措施，同時將其納入檢疫傳染病管理。

在這次新發(fā)地疫情下，北京市有關(guān)行政部門采取了交通管制、現(xiàn)場管制、市場管制、強制隔離，以及臨時征用新發(fā)地周邊酒店作為隔離場所等具體行政行為。政府行使應(yīng)急性權(quán)力符合《中華人民共和國傳染病防治法》《中華人民共和國突發(fā)事件應(yīng)對法》《突發(fā)公共衛(wèi)生事件應(yīng)急條例》的相關(guān)規(guī)定，使得疫情在短時間內(nèi)被有效防控，及時維護了社會穩(wěn)定。

依據(jù)《中華人民共和國傳染病防治法》第四十二條，傳染病爆發(fā)時，政府可以采取封閉或者封存被傳染病病原體污染的公共飲用水源、食品以及相關(guān)物品；控制或者撲殺染疫野生動物、家畜家禽；封閉可能造成傳染病擴散的場所等緊急措施。但該類措施也不同于應(yīng)急手段中的征收征用，征收征用依據(jù)程序要求，應(yīng)給與合理補償。

按照《中華人民共和國傳染病防治法》之規(guī)定，新發(fā)地市場之緊急關(guān)閉系傳染病防治之必要行為，有法律依據(jù)。市場商戶之損失，基于存貨被病原體污染，市場因可能造成傳染病擴散而封閉，當(dāng)然，這種封閉直接造成存貨全部損失，這與生鮮產(chǎn)品的特點直接相關(guān)。如商戶違反規(guī)定繼續(xù)銷售，則需要承擔(dān)《中華人民共和國傳染病防治法》第七十三條規(guī)定之法律責(zé)任。市場封閉行為及處置存貨行為合法，造成損失責(zé)任承擔(dān)雖沒有明確的法律界定，但是我們認為，由于作出市場封閉決定的機關(guān)系依法而為，在法律上沒有因此為商戶損失承擔(dān)責(zé)任的法定義務(wù)。但是新發(fā)地市場地位特殊，關(guān)系到北京市民的“菜籃子問題”，市場復(fù)工復(fù)產(chǎn)后，我們判斷，大概率會基于對商戶的保護和支持，政府、新發(fā)地市場管理方可能對商戶作出的補償及部分稅費減免政策，但這是支持政策，與就損失承擔(dān)責(zé)任系兩個性質(zhì)的問題。

另一方面，當(dāng)前病毒的溯源工作，始終在進行中，新發(fā)地市場之各商戶，可就本次損失固定證據(jù)，視病毒溯源工作進展，如有單位或個人違法導(dǎo)致新冠病毒傳播至新發(fā)地市場，商戶可依法起訴追究其侵權(quán)責(zé)任，損失的賠償可以由該侵權(quán)方承擔(dān)。

前文所述，規(guī)模最大的生鮮配送企業(yè)可以達到一天上千萬的貨運量，因疫情管控給企業(yè)帶來的損失不可小覷。生鮮配送企業(yè)是上游商戶所依賴的合作伙伴，專業(yè)的配送服務(wù)維持并吸引大批商戶進駐新發(fā)地市場，又是下游客戶可信賴的配送來源，生鮮來源具有可追溯性，質(zhì)量、食品安全問題有保障，如果出現(xiàn)問題可以追溯到具體商戶及產(chǎn)品源頭，這對于食品安全之管理非常有意義。但6月13日至今企業(yè)的損失不斷擴大，可能有大批企業(yè)無力承擔(dān)因關(guān)閉市場、銷毀貨品造成的損失，選擇退出市場。如果生鮮配送企業(yè)被疫情淘汰，會影響到上下游整個供應(yīng)鏈，難被替代且影響現(xiàn)有市場的運轉(zhuǎn)和穩(wěn)定，產(chǎn)生一系列后續(xù)問題。

二、生鮮配送企業(yè)與下游客戶的常年配送合同履行的法律問題

（一）以不可抗力抗辯休市期間停止供貨的違約責(zé)任

《最高人民法院關(guān)于依法妥善審理涉新冠肺炎疫情民事案件若干問題的指導(dǎo)意見（一）》（以下簡稱“《新冠疫情指導(dǎo)意見》”）第二項“……二、依法準(zhǔn)確適用不可抗力規(guī)則。人民法院審理涉疫情民事案件，要準(zhǔn)確適用不可抗力的具體規(guī)定，嚴(yán)格把握適用條件。對于受疫情或者疫情防控措施直接影響而產(chǎn)生的民事糾紛，符合不可抗力法定要件的，適用《中華人民共和國民法總則》第一百八十條、《中華人民共和國合同法》第一百一十七條和第一百一十八條等規(guī)定妥善處理；其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。當(dāng)事人主張適用不可抗力部分或者全部免責(zé)的，應(yīng)當(dāng)就不可抗力直接導(dǎo)致民事義務(wù)部分或者全部不能履行的事實承擔(dān)舉證責(zé)任……”。

市場封閉當(dāng)日，場內(nèi)生鮮均被處理，對生鮮配送企業(yè)而言，當(dāng)日已經(jīng)采購的貨品有些無法配送至各企業(yè)食堂、超市等客戶手中，而休市期間，企業(yè)員工被統(tǒng)一隔離，配送車輛被留置于市場內(nèi)，公司無法正常運轉(zhuǎn)，亦無法履行原有供應(yīng)合同。由于生鮮配送企業(yè)與下游客戶結(jié)算存在賬期，下游客戶可能以違約責(zé)任為由，直接從應(yīng)付帳款中扣除違約金，這也是生鮮配送企業(yè)當(dāng)前面臨的重要法律問題。下游客戶若主張違約責(zé)任，生鮮配送企業(yè)可否以不可抗力抗辯？若可以，又需滿足哪些要件？

以“不可抗力”進行履約抗辯，一般需要從以下四個方面考量，即（1）構(gòu)成不可抗力（2）不可抗力導(dǎo)致合同履行不能（3）當(dāng)事人對相對方進行了通知并提供證明（4）相對方采取了減損措施。

第一個方面，常見的不可抗力事件包括自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭、社會異常事件、政府行為等，或是當(dāng)事人在合同中對不可抗力范圍進行了明確具體的規(guī)定。同時客觀要件要求所謂的“客觀情況”是不能避免且不能克服的，而主觀要件則要求當(dāng)事人對于該“客觀情況”具有不能預(yù)見的主觀狀態(tài)。新發(fā)地市場內(nèi)檢測出新冠病毒是場內(nèi)商家不可預(yù)見的事件，而對市場采取關(guān)閉措施、對當(dāng)日場內(nèi)生鮮進行處理是商戶和配送企業(yè)必須配合政府部門進行的防疫措施。綜上可認為新發(fā)地市場為疫情控制而關(guān)停構(gòu)成不可抗力。

第二個方面，不可抗力與合同履行不能之間的因果關(guān)系。一般生鮮配送流程為當(dāng)日凌晨客戶下單，采購員去商戶處采買然后安排配送，賬款為月結(jié)或季度結(jié)，生鮮配送企業(yè)的義務(wù)為采買和配送，停市當(dāng)日確因市場突然關(guān)閉、已采購生鮮被處理而無法及時配送，而直至市場重新運轉(zhuǎn)前，合同均無法繼續(xù)履行，二者之間有直接因果關(guān)系。

第三個方面，《中華人民共和國合同法》第一百一十八條規(guī)定“當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。”生鮮配送企業(yè)在市場關(guān)閉后應(yīng)當(dāng)及時通知下游客戶新發(fā)地市場屬于疫情傳染的重點領(lǐng)域被關(guān)停整頓，相關(guān)人員被要求隔離等事項。法律規(guī)定通知義務(wù)的核心目的是給相對方采取減損措施的機會，防止損失擴大。如果未能及時履行通知義務(wù)，不意味著生鮮配送企業(yè)不能以不可抗力免責(zé)，但是很難就下游客戶未能及時減損導(dǎo)致的擴大損失免責(zé)。在實踐中，媒體對不可抗力事件的報到，也可以被認為是通知。

疫情下的情況證明材料是較為容易取得的，北京市豐臺區(qū)市場監(jiān)管局、豐臺區(qū)衛(wèi)生健康委員會公開發(fā)布的公告既可作為證明。另外，某些第三方機構(gòu)（如中國國際貿(mào)易促進委員會）本身也有出具商事證明的慣例，可以根據(jù)政府部門的疫情公告、交通延運、休市停市等證明，來出具相應(yīng)的不可抗力證明。

第四個方面，《中華人民共和國合同法》第一百一十九條規(guī)定“當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。”由此，下游客戶應(yīng)當(dāng)在獲悉不可抗力后采取適當(dāng)措施防止損失擴大，如被通知后，采取另行采購等合理方式減損，而完全未能采取的，則擴大損失應(yīng)自行承擔(dān)。

綜上，若滿足上述要件，生鮮配送企業(yè)可以不可抗力為由不承擔(dān)違約責(zé)任。其本會面對違約責(zé)任主要包括：繼續(xù)履行、采取補救措施（更換、退貨、減價）、賠償違約損失（包括支付違約金、定金等）等。但若能成功抗辯不可抗力免責(zé)，則在因不可抗力直接導(dǎo)致的不能履約的范疇內(nèi)（即市場閉市期間內(nèi)無法進行配送服務(wù)）意味著企業(yè)不承擔(dān)違約責(zé)任。

（二）原下游客戶解除合同的合理合法性

新發(fā)地市場自6月13日至今一直處于休市狀態(tài)，下游客戶因采購所需會轉(zhuǎn)至其他市場，又因生鮮配送這一環(huán)節(jié)斷裂轉(zhuǎn)而選擇其他配送公司。雖后續(xù)新發(fā)地市場恢復(fù)運轉(zhuǎn)后原有供應(yīng)體系回歸正常，但不排除下游客戶在此期間已有新的合作伙伴，或是之后因?qū)σ咔樾挠杏嗉露a(chǎn)生“新發(fā)地歧視”，不愿意采購源自新發(fā)地的生鮮，意解除原有配送合同。事實上，部分下游客戶已經(jīng)在此期間，與其他商家構(gòu)建了新的配送合作關(guān)系，但是，生鮮配送之產(chǎn)能，供應(yīng)缺口仍然非常大，大部分是其他市場商家無法補齊的。就筆者調(diào)研之企業(yè)，由于大部分學(xué)校本身今年未復(fù)課，生鮮供應(yīng)之缺口問題不存在，但是有些企業(yè)事業(yè)單位，在新發(fā)地生鮮配送商家不能供貨后，另與他人合作，也存在供應(yīng)缺口和價格問題。

《中華人民共和國合同法》第九十四條規(guī)定了合同的法定解除事由，“（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。”依據(jù)上文的分析，生鮮配送企業(yè)可以援引不可抗力而避免承擔(dān)違約責(zé)任，此外在《最高人民法院關(guān)于依法妥善審理涉新冠肺炎疫情民事案件若干問題的指導(dǎo)意見（二）》已經(jīng)明確“疫情或者疫情防控措施導(dǎo)致當(dāng)事人不能按照約定的期限履行買賣合同或者履行成本增加，繼續(xù)履行不影響合同目的實現(xiàn)，當(dāng)事人請求解除合同的，人民法院不予支持。”因此下游客戶很難主張違約、履行不能而解除合同。

若下游客戶援引不可抗力而解除合同，需要達到很高的條件，即“不能實現(xiàn)合同目的”。生鮮配送企業(yè)與下游客戶是穩(wěn)定的合作關(guān)系，有長年合作合同，至少合同期為一年。而休市引起的配送不能僅為當(dāng)下時間段，是短時間內(nèi)無法實現(xiàn)合同目的而非根本不能實現(xiàn)合同目的，以不可抗力為由要求解除合同的難度非常大。

那么解除合同的另一種情形就是約定解除，即生鮮配送企業(yè)與下游客戶的配送合同中明確約定了解除合同的條件和事由，條件成就即可解除。這就涉及個案具體分析，在此不做贅述。綜合來看后續(xù)解除協(xié)議的問題，一方面需要條件成就，另一方面，假使解除合同后重建生鮮配送供應(yīng)體系，供應(yīng)鏈缺損也很大，如學(xué)校等要求較高之需方，建立與之配套的檢測實驗室以及溯源管理體系，需要成本和管理經(jīng)驗，不是一蹴而就的。既重建會帶來高成本，且各方都有損失，宜倡導(dǎo)有能力的商家繼續(xù)保持原有的配送供應(yīng)關(guān)系。疫情結(jié)束新發(fā)地市場復(fù)產(chǎn)后，配送合同糾紛應(yīng)以原合同應(yīng)繼續(xù)履行為主要導(dǎo)向。

三、生鮮配送企業(yè)的金融支持體系

由于生鮮配送企業(yè)需要大量流動資金，多數(shù)企業(yè)或多或少有一些貸款，經(jīng)調(diào)研，農(nóng)行、農(nóng)發(fā)行、建行等金融機構(gòu)對此類企業(yè)均有相應(yīng)信用貸款產(chǎn)品，用以支持企業(yè)流動資金。部分商家甚至通過民間成本較高的民間借貸提供流動資金。當(dāng)前此類企業(yè)被迫停擺，損失較大，現(xiàn)金流入已斷，但是員工工資、場租（后期可能減免）等剛性成本仍在支付，可以預(yù)測，流動資金到期償還能力極大的減弱，相信提供此類貸款的機構(gòu)后期此類貸款不良率會有提升。

另一方面，部分保險公司曾有一些保險產(chǎn)品，可能能夠部分覆蓋此次損失，但是據(jù)調(diào)研，新發(fā)地商戶保險意識很差，即便是較大商戶，也很少有購買保險的意識，本次疫情后，相信部分商戶會有此風(fēng)險意識。

生鮮配送企業(yè)作為新發(fā)地生態(tài)供應(yīng)鏈中至關(guān)重要的一環(huán)，在疫情爆發(fā)、市場關(guān)閉后所要面對的是當(dāng)日及閉市期內(nèi)的損失承擔(dān)，疫情前后與下游客戶的合同履行，客戶流失的風(fēng)險，資金鏈的斷裂等問題，企業(yè)恢復(fù)運轉(zhuǎn)困難重重。為恢復(fù)新發(fā)地市場的正常運轉(zhuǎn)，各類企業(yè)宜以溫和方式解決矛盾，有關(guān)部門佐以扶持政策，穩(wěn)定原有供應(yīng)體系，共同重建首都“菜籃子”。